La SEC a envoyé un avis Wells à OpenSea, les NFT pourraient être classés comme des titres.

Récemment, OpenSea a reçu un avis Wells de la Securities and Exchange Commission (SEC) des États-Unis, ce qui indique que la SEC envisage de poursuivre OpenSea. Pour ceux qui ne suivent pas de près les dynamiques de régulation des valeurs mobilières aux États-Unis, cela peut être surprenant : comment les NFT (y compris les objets de collection, l'art numérique, les objets de jeu et les billets d'événements, etc.) pourraient-ils être liés à la loi sur les valeurs mobilières ?

Cependant, pour ceux qui suivent de près la politique et l'environnement réglementaire des cryptomonnaies, leur réaction est davantage de lassitude et de déception. Bien que les cryptomonnaies aient longtemps été au centre de l'attention de la SEC, en se tournant vers les NFT, la SEC entre dans un tout nouveau domaine inconnu, ce qui pourrait avoir des conséquences négatives potentielles pour les consommateurs, les créateurs et les entrepreneurs.

OpenSea est convaincu que son fonctionnement est légal et que les utilisateurs n'échangent pas des titres lorsqu'ils achètent et vendent des NFT sur la plateforme. Les utilisateurs ont diverses raisons d'utiliser des NFT, telles que l'achat d'objets de jeu ou d'avatars, le soutien à leurs artistes préférés ou l'expression de leur loyauté envers une équipe sportive spécifique.

Classer les NFT comme des titres ne fera pas seulement déformer la loi, mais menacera également les moyens de subsistance des artistes, privera les collectionneurs et les joueurs de leurs droits, et étouffera le potentiel d'innovation des nombreuses applications prometteuses des NFT.

Malheureusement, nous avons constaté que l’approche de la SEC en matière d’application et de réglementation entrave l’expression artistique. Prenons, par exemple, la poursuite intentée par le musicien Jonathan Mann et l’artiste conceptuel Brian L. Frye contre la SEC, qui craignaient que leurs ventes d’art et de musique puissent être considérées comme des offres de valeurs mobilières non enregistrées. Il s’agit d’une indication claire de l’effet dissuasif que de mauvaises pratiques réglementaires peuvent avoir sur l’expression créative et l’innovation.

La poursuite de Mann et Frye déclare : « L’approche de la SEC menace les moyens de subsistance des artistes et des créateurs qui expérimentent simplement avec des technologies émergentes ou les utilisent comme moyen de prédilection. » Des artistes de partout au pays sont soudainement menacés par la SEC, qui traite l’émission d’art visuel ou musical comme une offre de valeurs mobilières non enregistrée. Les artistes, qu’ils soient établis ou nouveaux, sont soudainement confrontés à une étrange question : doivent-ils engager un avocat spécialisé en valeurs mobilières pour vendre leurs œuvres d’art ? Il est difficile d’imaginer qu’un Buddy Guy du 21e siècle dépenserait beaucoup d’argent pour embaucher un avocat spécialisé en valeurs mobilières afin d’évaluer les risques liés à la vente de musique au public. Si nous mettons en place de telles barrières pour la prochaine génération d’artistes, dont beaucoup ont grandi dans le domaine numérique, l’art et la musique américains seront stériles.......

C’est une pente glissante dangereuse : si des NFT comme ceux présentés sur OpenSea sont classés comme des titres, où cette tendance va-t-elle s’arrêter ? Comment puis-je empêcher que des objets de collection non NFT, tels que des cartes de baseball physiques ou numériques, ne soient également classés comme des titres ? Ou qu’en est-il des œuvres d’art physiques ou numériques ?

Comme le soulignent les poursuites de Mann et Frye : "Les NFT sont souvent comparés aux œuvres d'art physiques et aux objets de collection, tels que les cartes de baseball, les cartes Pokémon, les baskets ou les montres. Ainsi, comme un membre l'a clairement reconnu, l'interprétation large du test Howey par la SEC pourrait non seulement inclure tous les œuvres d'art numériques représentées par des NFT sous sa juridiction, peu importe le contexte dans lequel elles sont offertes et vendues, mais elle inclurait également toutes les œuvres d'art et objets de collection sous sa juridiction. Au sens large, toutes les œuvres d'art et objets de collection impliquent qu'une personne investisse de l'argent dans une entreprise commune, avec l'espoir de réaliser un profit si l'artiste devient plus célèbre ou si la valeur de l'œuvre d'art augmente sur le marché de la revente."

Dans l'affaire Stoner Cats et celle de la SEC, les opinions dissidentes de deux membres actuels de la SEC soulignent davantage l'impact potentiel sur l'expression créative : "Si nous appliquons la loi sur les valeurs mobilières aux objets de collection physiques, comme nous l'appliquons aux NFT, la créativité des artistes s'épanouira à l'ombre de l'ambiguïté juridique... Que l'artiste vende des versions numérotées de tirages physiques à exposer sur le mur par des fans, ou vende des NFT à afficher sur les réseaux sociaux par des fans, elle devrait recevoir des conseils clairs sur la question de savoir si la loi sur les valeurs mobilières s'applique et comment elle s'applique. Les différents types d'artistes ont longtemps lutté pour gagner leur vie, et les NFT leur offrent un moyen potentiellement viable de monétiser leur talent. Le fait qu'il s'agisse d'argent ne transforme pas les NFT en valeurs mobilières...

Bien que le NFT Stoner Cats ait été mis à jour pour l’ère numérique, il n’est pas différent des objets de collection Star Wars vendus dans les années 1970. Après le succès de Star Wars en 1977, les fans étaient enthousiastes. Pour le plus grand plaisir de millions d’enfants en cette période de fêtes, la société de jouets Kenner a vendu un « Early Bird Certificate Package » qui pouvait être échangé contre de futures figurines Luke Skywalker, Princesse Leia et R2-D2, ainsi que des adhésions au Star Wars Fan Club. La vente de ces certificats permet de créer une communauté de fans inconditionnels de Star Wars. Ces certificats de reconnaissance de dette revendables constituent-ils un contrat d’investissement ? Sur la base d’une analyse des actions des forces de l’ordre d’aujourd’hui, la SEC aurait dû être parachutée pour sauver ces enfants de la folie Star Wars. "

Afin de garantir que les créateurs puissent continuer à innover sans crainte, OpenSea s'engage à fournir 5 millions de dollars pour couvrir les frais juridiques des artistes et développeurs NFT ayant reçu un avis Wells.

Nous espérons que la SEC pourra reconsidérer sa position et aborder cette question avec l'ouverture qu'elle mérite. En attendant, OpenSea reste engagé à défendre notre vision d'un meilleur Internet - donner du pouvoir aux individus et cultiver la créativité, plutôt que d'étouffer cette créativité avec des charges réglementaires inutiles.